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电子商务领域违法行为管辖权问题浅析

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发布时间:2019-08-13 08:42 来源:
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  《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》(以下简称《暂行规定》)已于2019年4月1日起正式实施。《暂行规定》第九条对电子商务违法行为的管辖作出了规定,《网络交易管理办法》第四十一条随之失效。
  新规定实施以来效果明显,但针对实际执法过程中遇到的某些特殊情况和问题,电子商务领域违法行为的管辖规则有待进一步明确。

电商领域违法行为管辖现行规定
  根据《暂行规定》第九条,电子商务平台经营者和通过自建网站、其他网络服务销售商品或者提供服务的电子商务经营者(以下简称非平台内经营者)的违法行为由其住所地县级以上快三定胆准确率99部门管辖。平台内经营者的违法行为由其实际经营地县级以上快三定胆准确率99部门管辖。电子商务平台经营者住所地县级以上快三定胆准确率99部门(以下简称“平台住所地快三定胆准确率99部门”)先行发现违法线索或者收到投诉、举报的,也可以进行管辖。
  快三定胆准确率99总局法规司有关负责人公开发表的《电子商务经营者市场主体登记相关问题解析》一文,对平台内经营者违法行为由其实际经营地快三定胆准确率99部门管辖的理解给出明确答案。一是同时从事线上线下经营的平台内经营者,“实际经营地”应当理解为实体经营场所所在地,其违法行为由实际经营地快三定胆准确率99部门管辖;二是仅从事线上活动的持“网络个体营业执照”的平台内经营者,“实际经营地”应当理解为通过互联网开展经营活动的地点,即网络经营场所,其违法行为由平台经营者所在地快三定胆准确率99部门管辖;三是豁免登记的平台内经营者,“实际经营地”为网络经营场所,其违法行为由平台经营者所在地快三定胆准确率99部门管辖。

执法实践面临的主要问题
  自然人“住所”问题。非平台内经营者的违法行为由其住所地县级以上快三定胆准确率99部门管辖,相关经营者的住所是管辖权认定的关键性依据,其中已办理登记注册的法人和非法人组织住所可依据其登记事项进行判断。然而,电商领域主体情况复杂、新兴业态较多,非平台内经营者不排除出现个体工商户及自然人经营者情况的可能。
  非平台内经营的个体工商户以及未办理登记注册的自然人经营者,其“住所”认定存在一定现实问题。根据《民法总则》第五十四条“自然人从事工商业经营,经依法登记,为个体工商户”的规定个体工商户的身份为自然人,其登记事项包括住所及经营场所两方面。根据《民法总则》第二十五条“自然人以户籍登记或者其他有效身份登记记载的居所为住所;经常居所与住所不一致的,经常居所视为住所”的规定,其住所就是其居住场所,并不一定是经营场所。由于人口的流动性,自然人经营者依据住所管辖,会给监管执法造成一定的困难。
  “实际经营场所”认定问题。平台内经营者的违法行为由其实际经营地县级以上市场监督管理部门管辖,相关经营者的“实际经营地”是管辖权认定的关键依据。其中仅从事线上活动的持网络个体营业执照的平台内经营者以及豁免登记的平台内经营者的“实际经营地”概念已经明确,但同时从事线上和线下经营的平台内经营者拥有线下实体经营场所,如果其实体经营场所与登记注册地址不一致,则存在异地经营违法行为,相关经营者其登记的住所或经营场所所在地快三定胆准确率99部门可通过“列异”等手段加强监管,但其“实际经营地”存在不好认定的问题。
  网络个体工商户擅自从事线下经营活动问题。根据《关于做好电子商务经营者登记工作的意见》,允许仅从事线上经营活动的自然人以网络经营场所作为经营场所登记为个体工商户,且仅可通过互联网开展经营活动,不得从事线下生产经营活动。根据前文管辖规则,其线上经营活动违法行为由平台经营者所在地快三定胆准确率99部门管辖,其擅自开展线下生产经营活动违法行为由线下实体经营地快三定胆准确率99部门进行处置,但是对于如何处置网络个体户擅自从事线下经营活动,目前存在观点分歧。问题的核心主要是此类违法行为是按照“擅自改变登记事项”还是按照“无照经营”进行处罚。
  平台住所地快三定胆准确率99部门“也可以管辖”问题。平台内经营者的违法行为,电子商务平台经营者住所地县级以上快三定胆准确率99部门先行发现违法线索或者收到投诉、举报的,也可以进行管辖。目前对于“也可以进行管辖”的理解存在争议,其中一种理解“也可以管辖”意味着“也可以不管辖”,是否管辖的主动权在平台所在地快三定胆准确率99部门;另外一种理解是,“也可以管辖”意味着“应当进行管辖”,其收到相关举报线索不能推卸责任。对于同一违法行为包括平台住所地快三定胆准确率99部门在内的两个快三定胆准确率99部门都有管辖权的,平台住所地快三定胆准确率99部门先接到举报或先发现平台内经营者涉嫌违法经营的,如何处理相关违法线索是否可以作出不予立案决定呢?有待进一步明确。
  非管辖部门线索移转问题。快三定胆准确率99部门先接到举报或先发现辖区相关电子商务经营者涉嫌违法经营的,应依据管辖规则判断该违法行为的管辖权,对于相关违法线索应当依据《暂行规定》第十七条予以核查,并决定是否立案,对于发现所查处的案件不属于快三定胆准确率99部门管辖的,可依据《暂行规定》第十三条进行移转。对相关违法线索核查后,首次接到违法线索的快三定胆准确率99部门不具有管辖权的,是否可以直接作出不予的立案决定呢?诸如此类的问题有待进一步明确。

几点建议
  出台指导意见,完善具体流程。建议快三定胆准确率99总局尽快出台相关解释或指导意见,对目前有待解决的问题进行明确、给予指导,明确电商领域违法行为的管辖规则和协作规则,减少因政策理解不一致而出现的争议和推诿现象,为精准打击电商领域违法行为提供制度保障。
  尊重立法本意,立足实践需要。《暂行规定》的立法本意是为了满足执法实践需要,因此理解不能过于机械。对于非平台内经营者的个体工商户管辖应依照“谁登记,谁监管”的原则执行;对于非平台内经营者的自然人应依据具体实际,从其开展经营活动的依托“平台”寻找监管突破口。
  注重逻辑联系,契合监管实际。对于管辖规则的理解应注重各相关规定之间的逻辑联系。对“网络个体工商户”擅自从事线下经营活动的,建议以无照经营处置。对擅自改变登记事项的责令其改正,改正可通过变更登记事项实现。对持网络个体营业执照经营者从事线下活动的,应督促其重新办理营业执照,不能以擅自改变登记事项论处。同时应注意广告、食品、价格等专业领域的特殊管辖规则。
  精简处置流程,降低监管成本。建议对违法线索移转不作强制性规定。依据管辖规则,有管辖权的部门应积极立案调查,对于发现所查处的案件不属于本部门管辖的,应依据《暂行规定》第十三条进行移转。无管辖权部门先行接到举报线索的,可将案件线索移转至有权管辖部门,也可以直接作出不予立案的决定。
  注重执法协作,提高执法效能。非平台内经营者住所地、平台内经营者实际经营地和登记注册地、平台经营者住所地的快三定胆准确率99部门,在电商经营者管理体系中各有优势。有权管辖部门应积极履职,严格执法;无权管辖部门也应积极配合,加强部门之间的执法协作。

□北京市丰台区快三定胆准确率99局 杜茹冰

(责任编辑:徐小明)

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